Вывод, продажа и покупка активов

Полезный материал в статье: "Вывод, продажа и покупка активов" с ответами на все сопутствующие вопросы. Если у вас возникнут дополнительные вопросы, то вы их всегда можете задать дежурному консультанту.

Как вернуть «выведенные» при банкротстве активы

Любое предприятие можно сделать убыточным, если «вывести» из него ликвидные активы. Чаще всего это приводит к банкротству. Закон в этом случае предоставляет конкурсному управляющему право оспорить в суде сделки, подав соответствующее заявление в суд. При положительном исходе это позволяет вернуть активы или их часть и расплатиться по обязательствам с кредиторами. Но нередко конкурсный управляющий оказывается ставленником той стороны, которая организовала банкротство со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Подводные камни могут стать бродом

Для признания сделки недействительной должны быть веские основаниям (ст. 166 ГК РФ). При подаче искового заявления по спорам о признании сделок недействительными уплачивается государственная пошлина в размере 2000 рублей (ч. 2 п. 2 ст. 333.21 НК РФ).

Порой при оформлении договора исполнительные органы выходят за рамки своей компетенции, хотя в законе или уставе общества содержатся ограничения по размеру или виду сделок, заключаемых исполнительным органом (правлением, генеральным директором) без одобрения совета директоров или общего собрания.

Посредством крупных сделок обычно выводится основная часть активов, и накапливаются самые большие пассивы. Так, крупными считаются сделки, стоимость которых превышает 25% балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату, предшествующую дате подписания договора (п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Но иногда в уставе общества эта величина существенно меньше, например 5—10%.

Случается, сделки банкрота можно оспорить только на том основании, что не выполнено требование закона о нотариальном оформлении. Но самое удивительное, что иногда для сделок, не требующих похода к нотариусу, ухитряются составлять договоры с упоминанием о нотариальном оформлении.

Важно помнить, что если договор заключен в нотариальном порядке, то все изменения и дополнения к нему также должны быть удостоверены нотариусом, иначе они считаются недействительными. Некоторые сделки и переход права требуется зарегистрировать в уполномоченных госорганах, например сделки с землей (п. 1 ст. 164 ГК РФ).

Конечно, не все сделки, у которых отсутствует должное нотариальное оформление или госрегистрация, признаются недействительными. Бывает, что одна сторона полностью или частично исполнила свои обязательства по договору, а другая уклоняется от нотариального удостоверения сделки или ее госрегистрации.

Кроме того, для каждого вида сделки предусмотрены свои существенные условия, в том числе: предмет договора, его цена, срок действия. Если эти условия в договоре отсутствуют, он считается незаключенным.

Основной инстинкт банкрота

Как только банкротство становится неотвратимым, у руководителей и собственников фирм-должников возникает естественное желание спасти то, что осталось. Затягиваются судебные процессы, переносится момент вынесения постановления или решения суда.

[1]

В результате должник получает как минимум несколько месяцев на вывод активов и на то, чтобы искусственно создать задолженность. Именно в это время заключаются сделки, по которым за бесценок уходит ликвидное имущество и дебиторская задолженность, и как результат появляются новые долги и заведомо невыполнимые обязательства.

Важно знать, что все сделки, совершенные должником за три года (п. 1 ст. 191 ГК РФ) до дня возбуждения дела о банкротстве, суд по заявлению конкурсного управляющего может признать недействительными. Ведь во многих случаях нотариальная форма или требование о госрегистрации сделки не соблюдаются.

На заметку потенциальному истцу

Чтобы признать какую-либо сделку недействительной, следует обратиться в суд. Заявить требование о признании оспоримой сделки недействительной вправе только лица, указанные в законе (п. 2 ст. 166 ГК РФ).

Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе (ч. 2 п. 2 ст. 166 ГК РФ).

[2]

Нередки случаи, когда сделка совершается фирмой, не имеющей соответствующей лицензии. Это обстоятельство также является основанием для признания сделки недействительной. В такой ситуации предъявить иск также имеет право любое заинтересованное лицо, совершившее сделку. Если известно, что уже назначен конкурсный управляющий, то целесообразно уже на ранних стадиях добиваться инициирования подачи иска.

Когда же можно заявить требование о недействительности сделки?

По ничтожной сделке иск предъявляется в течение 3 лет со дня начала ее исполнения (п. 1 ст. 191 ГК РФ).

По оспоримым сделкам срок намного короче — один год со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, на основании которых сделка могла быть признана недействительной (п. 2 ст. 191 ГК РФ).

Отдельные рекомендации при возврате активов

Процесс возврата активов целесообразно начинать с переговоров по добровольному возврату задолженности перед организацией. И только в случае неудачи переходить к фактическому взысканию.

Меры по сохранению своего имущества лучше предпринимать еще до начала стадии конкурсного производства. Дело в том, что затем наступает срок исполнения по всем обязательствам и деятельность должника будет находиться под жестким контролем.

В том случае если все предпринятые меры для спасения активов еще до банкротства не принесли результата, стоит активизировать свои действия в другом направлении.

Для этого закон предоставляет право обратиться в суд с заявлением о признании сделки недействительной. При этом любая сделка независимо от суммы при достаточном количестве доказательств может быть признана судом недействительной. Но для этого необходимо сделать следующее.

На начальных этапах следует провести юридическую проверку юридического лица. Так, например, оно должно быть надлежащим образом зарегистрировано в государственных органах.

Если от юридического лица при подписании договора выступал представитель, целесообразно проверить, оформлены ли были надлежащим образом его права. Обращайте внимание на размер и вид совершаемой сделки, поскольку в отдельных случаях закон не допускает проведения сделок без одобрения советов директоров или общего собрания.

При заключении сделки одним из важных моментов является обязательная оговорка в договоре существенных условий: предмет договора, цена, срок действия договора. В случае их отсутствия сделка недействительна, так как договор считается незаключенным.

Необходимо не только провести предварительный анализ финансового состояния фирмы, но и оценить перспективу, а также возможность взыскания и выбрать оптимальные способы воздействия на должника.

Как показывает практика, с требованием о недействительности сделки в суд имеют право обратиться как любая из сторон, так и конкурсный управляющий.

Если должник в течение последнего полугода до подачи заявления о признании его банкротом оплачивал долги одних кредиторов и пренебрегал другими, то некоторые сделки по иску кредитора или конкурсного управляющего полностью или частично могут быть признаны недействительными.

В целях возврата активов особое внимание следует уделить сделкам по уступке долга, так называемым договорам цессии. В отдельных случаях именно так многие фирмы выводят активы.

Читайте так же:  Планирование издержек производства затраты

Часто при заключении сделки денежные средства переводятся на счета других фирм. К примеру, по указанию задолжавшего продавца покупатель может перевести средства за товар на счет одного из кредиторов. При этом движения на счетах должника не будут видны и, как результат, создается впечатление, что реальных активов нет.

Одним из способов возврата ликвидных активов является обращение в суд о привлечении к субсидиарной ответственности бывших органов управления или учредителей должника. Данная процедура осуществляется именно посредством признания сделок по выводу активов недействительными. Таким образом можно вернуть недвижимость, земельные участки и другое имущество.

При обследовании стоит учитывать и то, что руководство и менеджеры фирм так или иначе оказываются вовлеченными в процесс возврата активов, а это приводит к снижению эффективности хозяйственной деятельности и нарушению фирмами своих финансовых обязательств перед организацией.

В заключение следует отметить, что своевременные действия позволят взыскать активы в более полном объеме, а наложение ареста на имущество в ходе судебного разбирательства возместит причиненные убытки.

Предвидя банкротство, руководство фирмы заключило сделку по продаже принадлежавшего ей здания. По договору оно было оценено в четверть своей реальной стоимости. Продавец и покупатель не обратили внимания на то, что этим документом устанавливается нотариальный порядок совершения сделки купли-продажи, и заключили договор в простой письменной форме. Пока стороны собирали пакет документов, чтобы зарегистрировать переход права собственности на здание, ситуация у продавца изменилась — суд назначил конкурсного управляющего.

Появилось много желающих приобрести данное здание. Управляющий обратился в суд с иском о признании сделки купли-продажи здания недействительной на том основании, что переход права собственности не был зарегистрирован надлежащим образом.

Суд обратил внимание, что данный договор по сделке подлежит нотариальному удостоверению. Сделка была признана недействительной.

До начала процедуры конкурсного производства обществом было приобретено нежилое помещение, оборудованное под офис. В ходе изучения финансового положения общества было выяснено, что незадолго до банкротства общество, приобретая данное помещение, вывело таким образом более половины активов, что и привело к ухудшению его финансового состояния.

После представления необходимых доказательств иск конкурсного управляющего судом был удовлетворен, а покупка помещения признана недействительной. При вынесении решения судьи учли, что цена продажи оказалась выше среднерыночной почти в три раза.

Покупка активов: все ли так просто?

Так что же неправильно в формуле «покупай активы»?

  • удовольствие от комфортной езды;
  • высокий статус (не только «понты», но и реальное повышение престижа человека в глазах деловых партнеров);
  • наконец, машина может быть взята под 15% годовых, а бизнес владельца приносит 40% годовых, а взять деньги под бизнес сложнее, чем напроситься на потребительский кредит.

Ну и как вам такой пассивчик?

То, что было написано выше — это все лирика, необходимая для того, чтобы ввести вас в курс дела. Давайте посмотрим на проблему более конкретно.

Во-первых, некоторые итоги.

а) Зачастую разделить активы и пассивы (по Кийосаки) чертовски трудно. Нам не приносят дохода очень многие ВАЖНЫЕ И ПОЛЕЗНЫЕ вещи — да хоть наше тело: корми его, одевай, лечи, развлекай. Ой-ой-ой, да ведь оно забирает наши деньги!
б) Обладание вещами, которые требуют денег, вложений — не есть признак финансовой безграмотности.

По сути, разделение своего имущества на два списка — абсолютно лишняя работа. Как я уже писал в предыдущей статье на эту тему (ссылка), это разделение было нужно Кийосаки чтобы просто на пальцах и с картинкой объяснить любому дураку, что нужно стремиться к получению дохода и избавляться от расходов (не правда ли, ужасно оригинальная идея?).

Так вот. Для практических целей (реального финансового планирования, принятия решений об инвестировании или получении кредита и так далее и тому подобное) гораздо удобнее использовать настоящее понятие о пассивах и активах — см. ссылку выше.

Если кратко — то пассивы вообще реально не существуют. Они есть в отношениях людей. Это займы, кредитование, накопленная за всю жизнь прибыль (которой уже нет — она превратилась в активы, которые реально существуют — это все, что у нас есть).

Ну и как же использовать это новое понимание? Как будет выглядеть наша формула в этом случае? Да очень просто: разумно управляй своим бухгалтерским балансом. Следи и за столбцом «А» и за столбцом «П». Не бойся покупать активы, обремененные некоторыми пассивами (пример с дорогой машиной выше), но управляй ими разумно. А правильное (принятое во всем мире!) понимание этого баланса в этом поможет. Нужно просто смотреть, «чем грозит» тот или иной поступок в отношении вашего бюджета. Любая сделка одновременно влияет и на активы, и на пассивы — и об этом нужно помнить.

Если выразиться еще правильнее, вам нужно оперировать именно с бухгалтерским балансом, а не с реально существующими объектами. Вспомним приведенный в первом примере дом. Он стал из источника дохода источником обязательств. Но сам он остался неизменным. Значит, нам нужно совершить минимальное воздействие, которое поможет избавиться от вредного влияния окружающей застройки, поднять его привлекательность для съемщиков другими способами — тогда увеличится и прибыль. Понимаете? Задача не стоит так механистично: купи/продай выгодное или невыгодное. Задача именно в корректировке баланса вашим умелым управлением.

(Если вы умудрились прочитать статью досюда — и у вас все еще есть чувство недопонимания — не страшно! Просто продолжайте работать над своей финансовой грамотностью — и понимание — настоящее, глубокое понимание! — обязательно придет!)

Как доказать вывод активов из компании: решение ВС

В 2014 году компания «Авангард» продала обществу «Аспром» земельный участок вместе со зданием, расположенным на нем. Цена объекта составила 5 млн руб., из которых продавец получил лишь часть – 3 млн руб.

Позднее «Авангард» обанкротился, а конкурсный управляющий решил взыскать с Умара Хатуева, руководителя компании, 2 млн руб. убытков – недополученную продавцом цену договора. Продажа участка, по мнению управляющего, нарушила права единственного кредитора. Но с этим не согласились суды трех инстанций: они пришли к выводу, что причинно-следственная связь между поведением Хатуева и наступившими негативными последствиями отсутствует (дело № А43-5622/2016).

Действия Хатуева были направлены на отчуждение единственного актива должника по многократно заниженной стоимости «с целью недопущения обращения на него взыскания по требованию единственного кредитора», указал управляющий в своей жалобе в Верховный суд. В доказательстве заявитель отметил: после приобретения имущества у должника за 5 млн руб. покупатель продал его уже за 32,2 млн руб. Сделать это он смог из-за того, что залоговое обременение, обусловленное неполной оплатой по договору, не регистрировалось.

Читайте так же:  Бухгалтерская отчетность субъектов малого предпринимательства

При этом вскоре после перепродажи земельного участка и нежилого здания «Аспром» сменил место нахождения, а впоследствии утратил правоспособность как недействующее юридическое лицо. Кроме того, по мнению управляющего, анализ бухгалтерской отчетности общества позволяет прийти к выводу о том, что «Аспром» создан лишь для вывода активов «Авангарда».

К этим доводам прислушалась экономколлегия ВС, которая отменила судебные акты нижестоящих инстанций и направила дело на пересмотр.

Что делать, если должник хочет вывести активы, чтобы не платить по счетам

По каким признакам можно определить, что компания-должник начала выводить активы, чтобы не платить по счетам. Что могут сделать в этом случае кредиторы. Наблюдениями и рекомендациями делится Андрей Толочко, адвокат Revera Consulting Group.

Фото с сайта aiakosrex.blogspot.com

– Большое число банкротств готовится задолго до объявления о несостоятельности компании. Ключевой элемент такой подготовки – «вывод» имеющихся активов. Затем они используются для работы других фирм, подконтрольных одним и тем же бенефициарам.

Такие действия затрудняют (или даже делают невозможным) удовлетворение требований кредиторов. И, разумеется, негативно влияют на их финансовое состояние.

Поделюсь наблюдениями, как компании могут выводить активы и что делать в этом случае кредиторам.

Как происходит вывод активов

Как правило, недобросовестные лица выбирают инструменты вывода активов, исходя из 2 факторов:

[3]

  • Вид актива (деньги, товары, недвижимость)
  • Текущая степень вовлеченности кредиторов в процедуру взыскания долга (образовалась ли просроченная задолженность, обратились ли кредиторы за ее взысканием в суд)

Приведу типичный пример, с которым часто встречаемся на практике.

Учредители «Компании А» приходят к выводу, что структура доходов и расходов делает невозможным генерирование прибыли, соответствующей их ожиданиям. По незначительным задолженностям кредиторы активных мер (обращение в суд) не предпринимают. Значительной просроченной задолженности в данный момент нет, но существует риск, что она возникнет. И в этом случае денежных средств на ее погашение может не хватить.

«Компания А» обладает ликвидным движимым имуществом, которое может быть использовано как стартовый капитал для нового юрлица. Для выплаты возможных долгов имущество придется реализовать. В результате бенефициарам длительное время придется работать «в ноль» или в убыток.

1. Проанализировав ситуацию, бенефициары «Компании А» учреждают через контролируемых номинальных руководителей «Компанию B» и «Компанию C».

2 «Компания C» искусственно создает задолженность перед «Компанией В» (как правило, заключая договоры на оказание «маркетинговых услуг» и т.п.).

3. Параллельно «Компания А» поставляет в адрес «Компании В» подлежащее выводу имущество. Взамен (в качестве встречного предоставления) «Компания В» уступает будущему банкроту право требования с «Компании С» уплаты той самой фиктивной задолженности.

4. Активы (товар) остаются у «Компании В», которая за них не должна уплачивать денежные средства «Компании А». Ведь будущему банкроту принадлежит долг «Компании С».

5. «Компания С» задолженность погасить неспособна, так как у нее в принципе отсутствует имущество. Кроме того, участниками «Компании С» являются номинальные фигуры, не обладающие активами. В будущем это делает бесперспективным их привлечение к субсидиарной ответственности по долгам организации.

Фото с сайта profinstall.com.ua

По мнению организаторов схемы, в результате «Компания В» должна получить право использовать активы «Компании А». При возникновении проблем кредиторы «Компании А» вряд ли получат какой-либо реальный экономический результат по своим требованиям.

Да, законодательством предусмотрены способы противодействия описанным махинациям. Но, безусловно, они могут принести больший эффект, если признаки вывода активов будут выявлены своевременно.

Можно ли противодействовать выводу активов

Законодательство предусматривает 2 варианта противодействия выводу активов:

Признание судом сделок по выводу активов недействительными. Чтобы начать эту процедуру, подаются соответствующие иски – после открытия в отношении должника конкурсного производства. Существует ряд оснований, по которым сделки, совершенные в предбанкротный период, признаются недействительными:

  • Существенное занижение/завышение цены сделки относительно цены, обычно взимаемой за аналогичные товары (работы, услуги). К примеру, продажа недвижимости по цене в 2 раза ниже стоимости согласно независимой оценке.
  • Предпочтение кого-либо из кредиторов – в обход очередности, по которой удовлетворяются требования других кредиторов.
  • Умышленное причинение вреда интересам кредиторов, если об этом знает или должна знать другая сторона сделки и др.

Большинство исков, которые оспаривают сделки по выводу активов должника, судами удовлетворяются.

Но чтобы сделка была признана недействительной, перечисленных выше факторов бывает недостаточно. В реальности время очень часто играет на руку недобросовестному должнику. Например, сделка, по которой одному из кредиторов было отдано предпочтение (в обход очередности требований других кредиторов) признается недействительной, только если ее совершили в течение 6 месяцев до начала производства по делу о банкротстве. Но если должник специально затягивает процесс – на практике может получиться, что сделка была заключена за 1 год до начал банкротства. И тогда шансов на признание ее недействительной нет.

Видео (кликните для воспроизведения).

Дела о признании недействительными сделок по выводу активов могут быть крайне продолжительными. Известны случаи, когда от даты подачи иска до фактической возможности распоряжаться активом проходило около 2 лет.

Отметим, что иски о признании сделок недействительными вправе подавать лишь управляющий в производстве по делу о банкротстве должника. Учитывая объективно высокий уровень загруженности этих специалистов, рекомендую кредиторам самим проявлять активное участие, помогать управляющему в выявлении подозрительных сделок.

Привлечение к уголовной ответственности. Законодательство предусматривает несколько составов преступлений, за которые должников можно привлечь к уголовной ответственности.

Фото с сайта ekogradmoscow.ru

Рассмотрим ст. 241 УК «Препятствование возмещению убытков кредитору (кредиторам)». Чтобы начать процесс по этой статье, антикризисный управляющий по своей инициативе/инициативе кредитора направляет информацию в Департамент финансовых расследований КГК и (или) делает запрос в Госкомитет судебных экспертиз. В информации содержится просьба провести экспертизу, которая поможет установить признаки преднамеренного банкротства/срыва возмещения убытков кредиторов. Если эти признаки выявлены – эксперт сообщает об этом и управляющему, и в ДФР.

И вместе с тем, после всех разбирательств, возбуждение уголовных дел по т.н. «банкротным» статьям (а уж тем более, вынесение судом приговоров) происходит крайне редко. В действительности, повторюсь, очень трудно доказать умысел в совершении подобного преступления.

Советую также обратить внимание на нюанс, который часто остается без внимания. А стоит ли игра свеч? Станут ли ваши деньги ближе, если вы привлечете к уголовной ответственности руководителей или участников коммерческой организации?

Вывод: занимайте проактивную позицию на всех этапах взыскания задолженности. Оперативно взыскивайте долги, инициируйте банкротство должников.

В противном случае рассчитывать на позитивный исход может быть проблематично.

Как снизить риск вывода активов

Сразу отмечу – к сожалению, в Беларуси обнаружить вывод активов до возбуждения дела о банкротстве крайне затруднительно. Причины тривиальны: у нас нет устойчивой культуры своевременности расчетов. Это ведет к обращениям в суд за взысканием долгов лишь через продолжительное время после их образования. В большинстве случаев максимум, который становится известен кредитору до инициирования банкротства, – установление косвенных признаков вывода активов. Например:

  • Должник уклоняется от переговорного процесса
  • Не предоставляет возможность осмотреть имущество и (или) ознакомиться с бухгалтерскими балансами и т.п.
Читайте так же:  Бухучет у подрядчика в строительстве

Однозначно установить наличие/отсутствие признаков вывода активов, без анализа обстоятельств, при которых заключались и исполнялись конкретные сделки, будет трудно даже опытному специалисту.

Фото с сайта novinite.bg

Причем провести подобный анализ до возбуждения дела о банкротстве фактически невозможно. Кроме того, кредитор вправе подать заявление о банкротстве должника, только если есть предусмотренные законодательством основания. Одно из них – безрезультатное в течение 3 месяцев (или нерезультативное в принципе) исполнение решения суда о взыскании с должника денежных средств.

1. Ставьте перед должниками конкретные сроки погашения задолженности.

2. При непогашении задолженности в обозначенные сроки настаивайте на проведении переговоров с просьбой предоставить бухгалтерские балансы и возможность осмотреть активы должника.

3. Если возникшую проблему не удается решить в досудебном порядке – незамедлительно взыскивайте денежные средства в суде. А затем обращайтесь за принудительным исполнением вынесенных решений.

4. В случае невозможности исполнения – инициируйте процедуру банкротства должника.

Это поможет снизить риски вывода активов и непогашения долгов.

Незаконный вывод активов

В процессе банкротства компании иногда оказывается, что активов осталось намного меньше, чем рассчитывали кредиторы. Это может быть связано с тем, что руководство терпящего бедствие предприятия заранее вывело средства на подставные счета в России или за рубежом. Такие действия получили название незаконный вывод активов должника , и могут привести к последствиям как для кредиторов (они не смогут получить свои деньги), так и для руководителей компании – им может угрожать наказание вплоть до лишения свободы. В данной статье мы разберемся с тем, какие бывают схемы вывод активов , как их распознать, и какая ответственность грозит виновным.

Что считается выводом активов?

Далеко не любое перечисление средств со счетов компании на другие счета может считаться выводом активов – в большинстве случаев это вполне законные и легальные сделки. Про незаконный вывод средств может идти речь в том случае, когда конечной целью этих действия является личное обогащение причастных лиц, сопряжённое с нанесением ущерба предприятию, его акционерам, кредиторам и т. д. На практике доказать, что речь идет именно о незаконном выводе активов, бывает очень сложно – руководство будет утверждать, что это были обычные операции, однако что-то пошло не так (например, подвел партнёр или неправильно рассчитали риски). Потому уголовная ответственность за преднамеренный вывод активов бывает достаточно редко – следствию не удается доказать наличие состава преступления в действиях обвиняемых.

Схемы вывода активов и их признаки

Перечислить все существующие схемы вывода активов предприятия в раках одной статьи не представляется возможным, ведь их существуют десятки, если не сотни, однако наиболее распространенные из них мы упомянем:

Как видите, схемы могут быть очень разными, и все предусмотреть невозможно. Кроме того, регулярно появляются новые. Однако даже если деньги были выведены незадолго до банкротства, у кредиторов остается шанс их вернуть – для этого нужно через суд оспорить сомнительные сделки. Но лучше не допускать подобных ситуаций: если вы видите, что компания-должник находится в плохом финансовом положении, нужно пытаться взыскивать средства, не дожидаясь процедуры банкротства, иначе можно столкнуться с тем, что взыскивать будет нечего.

Защита интересов в ходе банкротства

В процессе банкротства компании грамотная юридическая помощь может понадобиться обеим сторонам: для кредиторов нужно максимально эффективно добиться взыскания своих средств и сделать это быстро, а должностным лицам компании, которая признается неплатежеспособной – защититься от обвинений в умышленном банкротстве, незаконном выводе средств и подобных действиях. Действия юристов при этом будут принципиально отличаться, хотя чаще всего это по силам одному и тому же специалисту.

Если адвокат будет представлять кредитора, ему необходимо будет разыскать активы должника при банкротстве , проанализировать сделки за последний период, при нахождении потенциально фиктивных – оспорить их через суд и отменить. Если же речь идет о представлении интересов должника в деле о банкротстве , необходимо доказать, что подобная ситуация произошла не по вине руководства, и незаконных действий с их стороны не совершалось. Это поможет избежать как субсидиарной ответственности, так и уголовного преследования.

Вывод активов компании перед банкротством – это то, что нередко совершает руководство, когда понимает, что ситуация плачевная, и исправить ее не удастся. С другой стороны, часто должностных лиц компании-должника безосновательно обвиняют в выводе средств, хотя вся их деятельность находится строго в рамках закона. Для кредиторов выведенные активы – это также большая проблема, поскольку чем больше их вывели, тем меньше шансов взыскать задолженность. В результате и тем, и другим не помешает квалифицированная помощь адвоката по банкротству , который разберется с любыми сложностями, которые возникают в процессе данной процедуры.

Понравилась статья? Сохрани в своей соцсети!

Вывод активов через дробление сделок

Один из способов упрощения процедуры продажи дорогостоящего имущества организации — дробление на более мелкие сделки с ценой, не превышающей 25% балансовой стоимости активов. Такой способ позволяет не привлекать к сделке внимание собственников организации, не утруждать себя мероприятиями по созыву органов управления для получения их согласия на продажу имущества. Разрабатываются сложные схемы, состоящие из цепочки посредников и последующей передачи приобретенного в руки одного покупателя. Только результат может быть плачевным: проданное имущество придется вернуть бывшему владельцу. В каких случаях это может произойти?

Российское законодательство предусматривает контроль за совершением крупных сделок, в результате которых организация может оказаться в неблагоприятном экономическом положении. Такие сделки находятся под наблюдением органов управления организации, без согласия которых они считаются осуществленными с нарушением законодательства, что позволяет признать их недействительными по иску общества, лишившегося актива, или его участника.

К сведению

Реализация участником (акционером) общества права обращения в суд с иском о признании сделки недействительной возможна в том случае, если оспариваемой сделкой нарушены права или охраняемые законом интересы участника (акционера) и целью предъявленного иска является восстановление этих прав и интересов (Определение ВАС РФ от 19.06.2009 № ВАС-5283/09).

Крупной сделкой для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью признается, в частности, сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Исключение — сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок (п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.96 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО), п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО)).

Читайте так же:  Прощение долга проводки

Порядок одобрения

Совершение крупных сделок требует предварительного согласия совета директоров или общего собрания общества.

Сделка подлежит одобрению советом директоров, если стоимость отчуждаемого имущества составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества. Если стоимость отчуждаемого имущества превышает 50% балансовой стоимости активов, решение об одобрении сделки принимает общее собрание. Приведенное правило одинаково для АО и ООО, в котором создан совет директоров. Если такого органа в ООО нет, решение об одобрении сделки стоимостью свыше 25% стоимости имущества общества принимается общим собранием участников.

Взаимосвязанные сделки

Из понятия крупных сделок следует, что к ним относятся и несколько взаимосвязанных сделок. Законодатель не дал четкого определения взаимосвязанности, оставив решение этого вопроса судам в каждом конкретном споре.

Как правило, взаимосвязанными, по мнению судов, являются однородные (то есть имеющие одинаковые (сходные) условия совершения) сделки, совершаемые в течение короткого периода, при этом имущество в требуемом объеме оказывается сосредоточено в руках одного и того же лица.

Схема дробления сделок на несколько мелких, как показывает правоприменительная практика, используется, когда собственник или уполномоченные на согласование органы управления вряд ли одобрят отчуждение дорогостоящего имущества организации.

К такому ухищрению прибегают чаще всего при отчуждении недвижимости, используя договоры купли-продажи как самих помещений или зданий, так и долей в праве общей собственности в них.

Первым шагом такой схемы является определение имущества или доли в праве собственности по стоимости не более 25% балансовой стоимости активов. Затем имущество (доли) реализуется покупателям-посредникам, которые перепродают приобретенное реальному покупателю. Использование посредников в схеме имеет своей целью сделать конечного покупателя добросовестным приобретателем (не знал и не должен был знать о нарушениях, при которых имущество отчуждалось). Напомним, недвижимое имущество согласно абз. 2 п. 2 ст. 223 ГК РФ признается принадлежащим добросовестному приобретателю на праве собственности с момента государственной регистрации. При этом забывается норма ст. 302
ГК РФ, которая позволяет имущество (в частности, недвижимость), приобретенное даже добросовестным приобретателем, истребовать у него, если оно выбыло из владения помимо воли первоначального собственника.

Кстати

Иски о признании взаимосвязанных сделок, представляющих собой крупную для общества сделку, недействительными и применении последствий недействительности могут предъявляться в течение одного года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

С 21 октября 2009 г. вступят в силу изменения, внесенные Федеральным законом от 19.07.2009 № 205-ФЗ в ст. 79 Закона об АО и ст. 46 Закона об ООО. С этой даты суды будут отказывать в исках о признании недействительными крупных сделок, если:

В остальных случаях, когда добросовестность приобретателя будет поставлена под сомнение (выявится его прямое или косвенное участие в нарушении требований законодательства), с приобретенным имуществом придется расстаться. А недобросовестность выявляется через признаки взаимосвязанности сделок.

Судебное видение

Показательно решение Арбитражного суда Рязанской области от 01.08.2008 по делу № А54-836/2008-С15, которое 25 сентября 2009 г. поддержал ВАС РФ. В этом деле можно найти практически все классические признаки взаимосвязанности.

Суд признал договоры купли-продажи долей в общей собственности, а также объектов недвижимости взаимосвязанными сделками, совершенными без процедуры согласования органов управления продавца, применив к ним последствия недействительности.

В схеме участвовало несколько посредников, через которых имущество перепродавалось не один раз. В результате объекты, участвующие в сделках, оказались у одного приобретателя. Отдельные части здания не были связаны единым технологическим циклом, они могли использоваться по различному назначению и в соответствии со ст. 128, 129 и 133
ГК РФ выступать в качестве самостоятельных объектов гражданских прав и гражданского оборота. Но суд признал сделки взаимосвязанными, отметив общее назначение проданного имущества (использование в производственных целях) и другие признаки:

Совокупная стоимость взаимосвязанных сделок превысила 50% балансовой стоимости активов первоначального собственника. Эти обстоятельства предопределили результат схемы вывода активов: сделки признаны судом недействительными с применением процедуры реституции (возврата сторонами всего полученного по сделкам).

Анализ сложившейся арбитражной практики позволяет прийти к выводу, что для квалификации сделок взаимосвязанными требуется совокупность нескольких признаков, а именно:

— преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок;

— общее хозяйственное назначение проданного имущества;

— консолидация всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица.

Примеры подобных решений — в постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 13.05.2009 по делу № А52-3080/2008, Центрального округа от 26.12.2008 по делу № А36-1023/2006, Уральского округа от 27.10.2008 № Ф09-5390/06-С4 (правомерность вердикта подтверждена Определением ВАС РФ от 19.02.2009 № 1113/09), Западно-Сибирского округа от 31.03.2009 № Ф04-1612/2009(3866-А70-13) и Поволжского округа от 17.05.2007 по делу № А65-21164/06-СГ1-10.

Справочно

В каких случаях не требуется получать согласие органов управления на совершение крупной сделки:

  • общество состоит из одного участника (акционера), который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
  • сделка совершается в ходе обычной хозяйственной деятельности;
  • в уставе закреплено, что для крупных сделок одобрения не требуется;
  • при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
  • при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
  • сделки связаны с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделки связаны с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Совет 1: Как вывести активы

  • Как вывести активы
  • Что такое налоговые активы
  • Как вывести компанию из кризиса

Совет 2 : Как вывести основные средства

В бухгалтерском учете сделайте записи:

Д01 субсчет «Выбытие»/К01 (списана первоначальная стоимость ОС);
Д02/К01 субсчет «Выбытие» (списана сумма начисленной амортизации ОС);
Д91/К01 субсчет «Выбытие» (списана остаточная стоимость ОС).

В бухгалтерском учете сделайте записи:

Д01 субсчет «Выбытие»/К01 (списана первоначальная стоимость ОС);
Д02/К01 субсчет «Выбытие» (списана сумма начисленной амортизации ОС);
Д91/К01 субсчет «Выбытие» (списана остаточная стоимость ОС);
Д62/К91 (отражена выручка от реализации ОС);
Д91/К68 (учтена сумма входящего НДС).

В бухгалтерском учете сделайте записи:

Д01 субсчет «Выбытие»/К01 (списана первоначальная стоимость ОС);
Д02/К01 субсчет «Выбытие» (списана сумма начисленной амортизации ОС);
Д91/К01 субсчет «Выбытие» (списана остаточная стоимость ОС);
Д91/К10, 70 и т.д. (списана сумма затрат, связанных с передачи ОС);
Д91/К68 (начислен НДС, согласно рыночной стоимости ОС).

Ответственность за вывод активов

В последнее время все активнее стало наблюдаться такое явление как вывод активов из ООО одним из его учредителей или несколькими. В принципе, распоряжаться активами компании по своему усмотрению – это права руководства, но в некоторых случаях такие действия могут рассматриваться как попытка скрыть доходы и избежать выплаты долгов, и за них могут быть санкции, вплоть до уголовного преследования. В данной статье мы рассмотрим, в каких ситуациях предусмотрена ответственность за вывод активов из ООО и как защитить себя, если выдвинуты обвинения в выводе средств.

Читайте так же:  Как правильно сократить работника по сокращению штата

Что считается выводом активов?

Выводом активов может считаться любая сделка, в результате которой средства или материальные ценности предприятия выводятся из-под юрисдикции данного юридического лица и его руководства. Виды вывода активов могут быть различными: перевод денег на счета, принадлежащие третьим лицам, продажа недвижимости или другого имущества, переоформление на новое юрлицо, создание дочерней компании и передача активов ей (чаще всего безвозмездно) и т. д. Внешне это выглядит вполне безобидно – все перечисленные операции вполне законны и регулярно проводятся юридическими лицами. В чем же подвох?

Дело в том, что о выводе капитала речь идет в том случае, если конечной целью является вывести средства из оборота предприятия с целью личного обогащения или другой выгоды (например, утаить их от государственных органов или кредиторов). К примеру, очень распространен вывод активов при банкротстве : по закону все имущество компании-должника должно пойти на погашение долговых обязательств, а если перед этим руководство выведет активы, кредиторы останутся ни с чем. Схемы вывода бывают очень различными: от простых, которые несложно распознать, до очень сложных и запутанных, где применяются десятки подставных компаний (часто зарубежных) и сотни людей, и найти виновных и материальные ценности бывает очень сложно.

Какая ответственность предусмотрена за вывод активов?

Специальной статьи Уголовного кодекса, направленной на санкции за вывод активов, не существует, потому в судебной практике в подобных делах применяются схожие статьи – например, ст. 159 «Мошенничество». В принципе, это вполне логично – махинации с имуществом и денежными средствами с целью введения в заблуждение (кредиторов, государственных и регулирующих органов) вполне подходят под определение вывода активов. По этой статье виновным назначают как штрафы (с суммами до 2 миллионов рублей), так и условные и реальные сроки лишения свободы – как известно, санкции за мошенничество предусматривают до 10 лет тюремного заключения.

Кроме того, применяется также статья 201 «Злоупотребление полномочиями». Здесь мотивация следующая: действия руководства компании должны быть направлены на ее развитие и создание оптимальных условий ведения деятельности, для чего и выдаются соответствующие полномочия для принятия решения и распоряжения имуществом. А вывод средств противоречит поставленной цели и является источником собственного обогащения вопреки интересам вверенного предприятия. По этой статье за вывод активов из ООО уголовная ответственность ненамного менее строгая – для виновного наказание предусматривается в виде штрафов до миллиона рублей, а также лишение свободы на срок до 10 лет. Строгость зависит от размера нанесенного ущерба, наличия или отсутствия организованной преступной группы и других факторов.

Кроме того, подозреваемым могут вменять и другие экономические статьи – за легализацию (отмывание) денег, неправомерный оборот средств, неправомерные действия при банкротстве, уклонении от уплаты налогов и т. д. Часто обвинения применяют в комплексе, в зависимости от совершенных руководством действий. Соответственно, и санкции сильно отличаются – можно отделаться штрафом, хоть и немаленьким, но есть и вероятность получить тюремное заключение, в том числе на продолжительные сроки (от 5 лет).

Кроме уголовной, виновных может ждать и субсидиарная ответственность. Если кредиторы не получат от компании всех необходимых средств для погашения задолженности (а они их не получат, ведь деньги выведены, активы распроданы или переданы третьим лицам), они имеют право через суд требовать возмещения своих убытков с виновных – в первую очередь, с генерального директора предприятия-банкрота. Конечно, доказать, что именно его действия привели к неблагоприятному финансовому состоянию компании, достаточно сложно, но если против руководителя параллельно открыто уголовное дело, связанное с банкротством (в том числе по выводу денег), процедура существенно упрощается. Потому нужно быть готовым отвечать не только перед законом, но и перед кредиторами компании.

Защита по уголовным делам о выводе активов

Что же нужно делать, если вас обвиняют в выводе средств? В первую очередь, нужно оценить ситуацию: каков оцениваемый ущерб действий, какие доказательства есть у правоохранительных органов и т. д. – от этого во многом будет зависеть линия защиты. Рекомендуется сразу обращаться к адвокату по уголовным делам , он проанализирует сложившиеся обстоятельства и предложит оптимальную стратегию и тактику поведения.

Непосредственно линия защиты обычно включает в себя доказательства того, что совершенные операции, в которых правоохранители увидели преступный вывод средств являются обычными сделками в рамках ведения деятельности предприятия и не связаны с банкротством или личным обогащением руководства ООО. При этом нужно помнить, что доказывать преступный умысел потребуется именно следствию, и пока он не доказан, сделки не могут считаться незаконными, а значит, и нет состава преступления, вменяемого подозреваемым. Если при оформлении вывода активов не были допущены грубые ошибки, скорее всего, дело будет закрыто, особенно если вы заранее воспользуетесь юридическими услугами – помощью адвоката по банкротству , который оформит все сделки в полном соответствии с законодательством, чем исключит уголовное преследование.

Вывод средств, особенно во время процедуры банкротства, считается экономическим преступлением, и за него полагается серьезное наказание – миллионные штрафы и лишение свободы на срок до 10 лет. Однако доказать, что руководство занималось именно выведением средств, а не своей обычной деятельностью, достаточно сложно, особенно если вы заручитесь поддержкой квалифицированных адвокатов .

Видео (кликните для воспроизведения).

Понравилась статья? Сохрани в своей соцсети!

Источники


  1. Малеев, Ю.Н. Международное воздушное право: вопросы теории и практики; М.: Международные отношения, 2012. — 240 c.

  2. Десницкий, С. Е. Слово о прямом и ближайшем способе к научению юриспруденции. Юридическое рассуждение о вещах священных, святых и принятых в благочестие, с показанием прав, какими оные у разных народов защищаются… и др. / С.Е. Десницкий. — Москва: Гостехиздат, 2016. — 193 c.

  3. Королев, А. Н. Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 2008 года №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» / А.Н. Королев, О.В. Плешакова. — М.: Деловой двор, 2009. — 160 c.
  4. /oli>

    Вывод, продажа и покупка активов
    Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here