Тонкая капитализация

Полезный материал в статье: "Тонкая капитализация" с ответами на все сопутствующие вопросы. Если у вас возникнут дополнительные вопросы, то вы их всегда можете задать дежурному консультанту.

Что такое тонкая капитализация

Предприятие в процессе своей деятельности часто привлекает инвестиции. Иногда объем этих инвестиций начинает превышать размер своего капитала. Тогда становится актуальным такое понятие, как тонкая капитализация (ТК).

Что собой представляет тонкая капитализация

Тонкая, или недостаточная, капитализация – это состояние фирмы, при котором размер займов многократно превышает свой капитал. То есть деятельность предприятия обеспечивается не за счет уставного капитала, а за счет сторонних источников. Понятие ТК используется во множестве стран. В большинстве государств обнаруженная тонкая капитализация может вызывать подозрения в попытке ухода от уплаты налогов.

В связи с этим существуют правила ТК. Их суть, а также само определение недостаточной капитализации раскрывается в письме Минфина №03-08-05 от 26 мая 2010 года. В нем указано, что эти правила необходимы для предупреждения налоговых злоупотреблений. Последние могут возникнуть при скрытом разделении дивидендов между участниками. Фирма переводит дивиденды, однако делает это под видом погашения процентов.

Правила недостаточной капитализации устанавливаются статьей 269 НК РФ. Она регламентирует контролируемый долг перед иностранными компаниями. В пунктах 2-4 статьи 269 указано, что для фирм с непокрытыми контролируемыми обязательствами устанавливаются особые правила расчета процентов.

ВАЖНО! Правила ТК действуют тогда, когда долг превышает более чем в 3 раза капитал фирмы. Размер последнего прописан в строке 1300 «Итого по разделу 3» бухгалтерского баланса. К этому значению прибавляется размер долга предприятия по налогам.

Когда начинает работать правило тонкой капитализации

Правило ТК актуально для российских ЮЛ, у которых есть контролируемый долг перед иностранной фирмой. Контролируемая задолженность подразумевает обязательства перед следующими лицами:

  • Иностранная фирма, которая владеет более 25% уставного капитала заемщика.
  • Российское ЮЛ, считающееся зависимым от иностранной фирмы лицом. Предполагается, что эта фирма владеет более 25% уставного капитала заемщика.
  • Другие фирмы, если лица, указанные в предыдущих пунктах, являются поручителем или гарантом по задолженности.

Правило актуально тогда, когда долг перед лицами, приведенными выше, превышает капитал самой фирмы в три раза.

Суть правила тонкой капитализации

Если обнаружены сопутствующие обстоятельства, фирма должна признать некоторый размер процентов в структуре расходов для целей обложения. Размер этот определяется в регламентированном порядке, который будет приведен ниже.

Если проценты по долгу больше установленного размера процентов, разница считается дивидендами, уплачиваемыми нерезиденту. Эти дивиденды будут облагаться налогом на прибыль. Ставка составляет 15% на основании пункта 3 статьи 284 НК РФ. Налог удерживается заемщиком, который считается налоговым агентом на основании пункта 3 статьи 275 НК РФ.

Как рассчитать тонкую капитализацию

Норма процентов определяется на заключительную дату квартала или месяца. Если фирмой взят заем в иностранной валюте, ее нужно перевести в рубли в соответствии с курсом ЦБ на день перевода. Перевод % в рубли исполняется в соответствии с курсом на завершающий день месяца, за который они начислены. Для определения размера процентов, который нужно учесть в структуре расходов, нужно сначала определить коэффициент капитализации. Для его расчета используется эта формула:

(Сумма обязательств (свой капитал * доля участия нерезидента) / 3)

Максимальная сумма процентов определяется по этой формуле:

[2]

Проценты за квартал или месяц / коэффициент капитализации

Рассмотрим пример. Компания обладает этими финансовыми характеристиками:

  • Доля участия иностранного лица составляет 50%.
  • Размер контролируемого долга равен 1 миллиону рублей.
  • Проценты за третий квартал составляют 10 000 рублей.
  • Значение строки 1300 баланса составляет 60 000 рублей, кредитовое сальдо по счету 68 – 110 000 рублей. Собственный капитал – это сложение этих значений. То есть он составит 170 000 рублей.

Сначала нужно определить коэффициент капитализации: (1 000 000 (170 000 * 0,5) / 3). То есть коэффициент составит 3,92.

После этого нужно найти предельную сумму процентов: (10 000 / 3,92). Максимальная сумма процентов составит 2 551,02 рублей. То есть в третьем квартале возможно учесть только 2 551 рублей. Остаток составит 7 449 рублей (10 000 – 2 551). Он не может быть включен в структуру расходов. Этот остаток будет считаться дивидендами. С него будут удерживаться налоги.

ВАЖНО! В том случае, если объем капитала фирмы является отрицательным, и коэффициент, и предел процентов будут нулевыми.

Изменения законов в области тонкой капитализации в 2017 году

В 2017 году вступили в силу некоторые изменения, касающиеся ТК. Они остаются актуальными и в 2018 году. Корректировки были выполнены на основании ФЗ №25 «О внесении изменений в статью 269 НК РФ» от 15 февраля 2016 года. Нормативный акт вступил в силу 1 января 2017 года. Основная цель внесения изменений – предупреждение необоснованного обременения налогами. Рассмотрим все положения, установленные ФЗ №25:

  • Наименьший порог участия иностранного ЮЛ в доле фирмы составил 25%. Ранее он был равен 20%. Этот показатель используется для определения контролируемой задолженности.
  • Судебный орган имеет право признать контролируемым долг резидента страны по обязательствам, не прописанным в статье 269 НК РФ. Задолженность признается контролируемой в том случае, если удалось установить, что заключительная цель выплат по обязательствам – это выплаты иностранным лицам или ЮЛ, зависимым от иностранных компаний.
  • С 2017 года проценты по займам внутри страны не нужно нормировать. Исключение – средства, выданные в качестве займа нерезидентом, который владеет более 25% фирмы.

В новом законе указано, что долги не могут считаться контролируемыми, если они взяты у следующих лиц:

  • Иностранные фирмы, считающиеся эмитентами облигаций, которые обращаются на рынке.
  • Иностранные фирмы, получающие доход от облигаций.
  • Банки, независимые от отечественной фирмы, обеспечивающие выполнение обязательств лицами. Условие: долг не погашался ни нерезидентом, ни зависимыми от него лицами.
Читайте так же:  Декларация о принадлежности к субъектам малого предпринимательства

С 2017 года законы стали либеральнее. Часть положений (к примеру, последнее) негласно использовалось и в 2016 году.

Использование правил тонкой капитализации на практике

ЮЛ должны учитывать правила тонкой капитализации. В частности, существующие нормы делают любые значительные платежи, отправленные иностранной компании, фактором налоговых рисков. Нужно также принять во внимание позицию судов. Как правило, решения принимаются в сторону доначисления налогов.

На практике суды часто используют положения статьи 269 НК РФ в своих интересах. В этих же интересах могут неверно интерпретироваться международные договоры. Нужно учитывать, что огромная часть платежей нерезидентам внутри одной группы могут попасть под обновленные нормы, то есть платежи становятся рискованными.

Тонкая капитализация

Термин «тонкая капитализация» характеризует такое финансовое состояние компании, когда объем заемных средств существенно превышает ее собственный капитал. В этом случае деятельность компании финансируется не за счет вложений ее собственников в уставный капитал, а за счет привлечения заемного финансирования. В отдельных странах это может рассматриваться как метод налоговой оптимизации или и вовсе попытка уйти от уплаты налогов.

Ведь проценты по заемным средствам, уплачиваемые кредитору, уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль, а национальное законодательство некоторых стран может предусматривать «льготное» налогообложение полученных процентов по сравнению с дивидендами.

Тонкая капитализация в НК

НК не содержит термина «тонкая капитализация». В то же время правило «тонкой капитализации» заложено в п. 2 ст. 269 НК РФ и касается расчета предельного размера процентов по долговым обязательствам, включаемых в расходы при исчислении налога на прибыль в отдельных случаях (Письмо Минфина России от 17.09.2013 № 03-08-05/38346 ).

В каких случаях применяется правило «тонкой капитализации»

Правило «тонкой капитализации» применяется к российской организации в отношении ее контролируемой задолженности перед иностранной организацией. Такая контролируемая задолженность представляет собой долговое обязательство, которое возникло перед:

  • иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей 20% и более уставного капитала этой российской организации;
  • российской организацией, признаваемой аффилированным лицом указанной выше иностранной организации;
  • другими организациями, но указанные выше иностранные и российские организации выступают по такому долговому обязательству поручителем, гарантом или иным образом обеспечивают исполнение такого обязательства.

Как работает правило «тонкой капитализации»

В отношении контролируемой задолженности, которая превышает собственный капитал российской организации-заемщика более чем в 3 раза, организация может признать в расходах для целей налогообложения прибыли ограниченную сумму процентов. Она рассчитывается в особом порядке, который рассмотрен нами в отдельном материале.

Если начисленные по контролируемой задолженности проценты превышают предельные проценты, то полученная разница приравнивается к дивидендам, уплачиваемым иностранной организации, и облагается налогом на прибыль по ставке 15% (п. 3 ст. 284 НК РФ). Налог удерживает российская организация-заемщик, которая признается в этом случае налоговым агентом (п. 3 ст. 275 НК РФ).

Тонкая капитализация

Оглавление

Тонкая капитализация — правила, которые направлены на борьбу с налоговыми злоупотреблениями при скрытом распределении дивидендов под видом выплаты процентов между аффилированными лицами.

Термин «Тонкая капитализация» от английского — thin capitalization (тонкая капитализация).

В России, правила тонкой капитализации сформулированы в пунктах 2 — 13 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (см. Контролируемая задолженность перед иностранной организацией).

Комментарий

В международных финансовых операциях, налогообложение дивидендов, как правило, выше, чем налогообложение процентов по полученным заемным средствам. Так, при выплате дивидендов организация сначала должна заплатить налог на прибыль (в России общая ставка 20%) а затем еще и налог при выплате самих дивидендов (общая ставка в России 13%). В случае выплаты процентов по заемным средствам, плательщик признает эти проценты расходом (уменьшая базу по налогу на прибыль в России). Иностранный получатель включает полученные проценты в свою налоговую базу. Таким образом, если при выплате дивидендов платятся два налога, то при выплате процентов платится один налог, причем получателем и исчисляется по правилам иностранного государства и поступает в бюджет иностранного государства.

Иностранная компания планирует инвестировать в российскую компанию 100 млн. рублей.

Иностранная компания может вложить 100 млн. рублей в уставной капитал российской компании. В этом случае, с полученной в России прибыли российская компания заплатит налог на прибыль (в общем случае 20%) и из чистой прибыли выплатит дивиденды иностранной компании. При выплате дивидендов иностранной компании удерживается налог в размере 15%, но он может быть снижен, если с иностранным государством у России есть действующее Международное соглашение об избежании двойного налогообложения.

Иностранная компания может выдать займ в сумме 100 млн. рублей российской компании (создав компанию с уставным капиталом 10 тыс. рублей). В этом случае, сумма процентов, уплачиваемых иностранной организации, будет уменьшать налоговую базу по налогу на прибыль. Если по Международному соглашению об избежании двойного налогообложения у иностранного государства с Россией налог при выплате процентов не удерживается (так предусмотрено многими соглашениями), то российский бюджет ничего не получит от иностранных инвестиций.

Чтобы бороться с искусственными схемами по замене выплаты дивидендов на выплату процентов и введены правила тонкой капитализации. Так, Письмо Минфина РФ от 26.05.2010 N 03-08-05 разъясняет:

«Согласно Комментариям ОЭСР применение правил «тонкой (недостаточной) капитализации» направлено на борьбу с налоговыми злоупотреблениями при скрытом распределении дивидендов под видом выплаты процентов между аффилированными лицами. При этом не обязательно, чтобы заемщик был дочерней компанией кредитора. Они оба, например, могут быть дочерними компаниями третьего лица, вместе входить в одну группу компаний или холдинг, контролируемый таким третьим лицом, и т.п. Именно в этом смысле следует трактовать положение о наличии особых отношений между плательщиком и фактическим получателем процентов или между ними обоими и какими-либо третьими лицами — заемщик и кредитор должны быть аффилированы непосредственно друг с другом или оба — с третьими лицами. Переквалификация какой-либо части процентов в дивиденды при отсутствии между заемщиком и кредитором отношений взаимозависимости не производится.

Читайте так же:  Как рассчитать усн

В соответствии с нормами международного договора проценты, выплачиваемые российским заемщиком иностранному кредитору, могут рассматриваться в качестве дивидендов при обложении налогом у источника выплаты и иметь ограничения по отнесению в состав затрат для целей налогообложения, но только при наличии между заемщиком и кредитором отношений взаимозависимости.»

В России правило тонкой капитализации сформулировано в пунктах 2 — 13 статьи 269 НК РФ в виде норм, регулирующих контролируемую задолженность перед иностранной организацией .

Подробнее о правилах тонкой капитализации в России читайте: Контролируемая задолженность перед иностранной организацией.

Нормативное регулирование

— Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ)

— Руководство ОЭСР по трансфертному ценообразованию для транснациональных корпораций и налоговых органов (Transfer pricing Guidelines for multinational enterprises and tax administrations)

Тонкая капитализация

Тонкая капитализация – ограничение затрат по сделкам с учредителями: расчет на примере.

С 2015 г. значительно расширено действие ст. 1311 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее – НК), ограничивающей затраты по сделкам с учредителями и связанными с ними лицами. В 2014 г. такое ограничение распространялось на непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией. В 2015 г. под указанное ограничение попали и иные затраты. Кроме того, ограничиваются долги не только перед иностранной организацией, но и перед определенными белорусскими организациями.

Прямо скажем, что ст. 1311 в НК написана сложно. Автор разъяснил этот непростой вопрос на конкретной ситуации.

Для белорусской организации, действующей в течение всего 2015 г., расчет ограничения затрат производится 31 декабря 2015 г. То есть на протяжении 2015 г. затраты учитываются при исчислении налога на прибыль в фактическом размере, а после составления расчета затрат в соответствии со ст. 131 1 НК затраты и внереализационные расходы, неучитываемые при исчислении налога на прибыль, исключаются соответственно из стр. 2 и 4.2 налоговой декларации (расчета) по налогу на прибыль.

Рассмотрим действие этой статьи на условной ситуации.

Ситуация. Ограничение затрат по операциям с иностранным и белорусским учредителями

Белорусская организация имеет 2 учредителей: иностранную организацию с долей в уставном фонде 60 % и белорусскую – с долей 40 %.

Иностранный учредитель передает белорусской организации права на товарный знак и оказывает консультационные услуги. Ежемесячная сумма, подлежащая оплате за товарный знак, – 8 000 долл. США, ежемесячная абонентская плата за консультационное обслуживание – 5 000 долл. Сумма задолженности по указанным операциям на 1 января 2015 г. составляет 13 000 долл.

Кроме того, в 2015 г. белорусская организация взяла кредит в белорусском банке для приобретения товаров на сумму 2 млрд. руб. Поручителем по кредиту выступила иностранная организация, которая совместно с иностранным учредителем белорусской организации является учредителем другой иностранной организации. Сумма процентов по указанному кредиту за 2015 г. составила 500 млн. руб.

Белорусский учредитель оказывает организации маркетинговые услуги. Стоимость услуг определена в белорусских рублях эквивалентно 2 000 долл. в месяц по курсу Нацбанка на день перечисления оплаты. Сумма задолженности по данным услугам на 1 января 2015 г. составила 2 000 долл.

Расчет делаем исходя из данных на 31 декабря 2015 г.

Рассчитаем размер контролируемой задолженности перед иностранным учредителем

Контролируемая задолженность перед иностранным учредителем (участником) включает совокупность следующих сумм задолженностей в налоговом периоде (подп. 1 1 .5 п. 1 1 ст. 131 1 НК):

– по заемным средствам;

– инжиниринговым, маркетинговым, консультационным услугам, услугам по предоставлению информации, управленческим услугам, вознаграждению за передачу (предоставление) имущественных прав в отношении объектов права промышленной собственности;

– неустойкам (штрафам, пеням), суммам, подлежащим уплате в результате применения иных мер ответственности, в т.ч. в результате возмещения убытков, за нарушение договорных обязательств.

При этом под задолженностью, имеющейся в налоговом периоде, понимаются сумма стоимостных показателей каждой хозяйственной операции, в результате которой возникает либо увеличивается задолженность в текущем налоговом периоде, а также сумма задолженности, не погашенной на начало текущего налогового периода.

То есть контролируемая задолженность – это не сформировавшаяся задолженность на 31 декабря 2015 г., а сумма затрат и внереализационных расходов по указанным операциям, учтенным при исчислении налога на прибыль в 2015 г., и остаток задолженности на 1 января 2015 г. В этом случае погашение задолженности по данным операциям учитывается только в том смысле, что при погашении задолженности перестают возникать курсовые разницы, учитываемые при исчислении налога на прибыль. Под погашением задолженности понимается в т.ч. и начисление налога на доходы по указанным операциям, т.е. при начислении налога на доходы иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Республике Беларусь через постоянное представительство, задолженность перед иностранной организацией в сумме налога на доходы закрывается и на эту сумму не возникают курсовые разницы.

В приведенной ситуации контролируемая задолженность перед иностранным учредителем определяется путем сложения:

– задолженности перед иностранным учредителем в сумме 13 000 долл. по курсу на 1 января 2015 г.;

– расходов за весь 2015 г. по правам на товарный знак и консультационным услугам, отраженным по дебету счета 26 и кредиту счета 60, а также по положительным курсовым разницам по этим операциям, отраженным по дебету счета 91 и кредиту счета 60. Разницы, отраженные по дебету счета 60 и кредиту счета 91, в расчет не принимаются, поскольку в расчет контролируемой задолженности включаются хозяйственные операции, в результате которых возникает либо увеличивается задолженность (подп. 1 1 .5 п. 1 1 ст. 131 1 НК), а в данном случае задолженность уменьшается;

Видео (кликните для воспроизведения).

– задолженности по кредиту в сумме 2 млрд. руб. без учета начисленных процентов по этому кредиту.

Читайте так же:  Какие доходы не облагаются налогом на прибыль

Эта задолженность считается контролируемой в силу абз. 2 части первой п. 1 ст. 131 1 и абз. 2 части второй ст. 20 НК.

Примем условно, что по данным этого расчета сумма контролируемой задолженности перед иностранным учредителем составляет 4 535 млн. руб.

Определим размер контролируемой задолженности перед белорусским учредителем

[3]

Контролируемая задолженность перед белорусским учредителем (участником) включает совокупность сумм задолженности в налоговом периоде по инжиниринговым, маркетинговым, консультационным услугам, услугам по предоставлению информации, управленческим услугам, вознаграждению за передачу (предоставление) имущественных прав в отношении объектов права промышленной собственности. Под задолженностью, имеющейся в налоговом периоде, понимаются сумма стоимостных показателей каждой хозяйственной операции, в результате которой возникает либо увеличивается задолженность в текущем налоговом периоде, а также сумма задолженности, не погашенной на начало текущего налогового периода (подп. 1 1 .6 п. 1 1 ст. 131 1 НК).

Так же как и в случае с контролируемой задолженностью перед иностранным учредителем, расчет производится не исходя из остатка задолженности на 31 декабря 2015 г., а из затрат и внереализационных расходов, учтенных при исчислении налога на прибыль в 2015 г., и остатка задолженности на 1 января 2015 г.

В данном случае контролируемая задолженность перед белорусским учредителем определяется путем сложения:

– задолженности перед учредителем в сумме 2 000 долл. США по курсу на 1 января 2015 г.;

– расходов за весь 2015 г. по маркетинговым услугам, отраженным по дебету счета 26 и кредиту счета 60, а также по положительным суммовым разницам по этим операциям, отраженным по дебету счета 91 и кредиту счета 60. Разницы, отраженные по дебету счета 60 и кредитусчета 91, так же как и в случае с иностранным учредителем, в расчет не принимаются.

Примем условно, что по данным этого расчета сумма контролируемой задолженности перед белорусским учредителем составляет 390 млн. руб.

Рассчитаем стоимость собственного капитала белорусской организации

Для расчета собственного капитала белоруской организации необходимо от суммы активов организации (стр. 300 бухгалтерского баланса на 31 декабря 2015 г.) отнять сумму ее обязательств (сумма стр. 590 и 690 бухгалтерского баланса на 31 декабря 2015 г.) и прибавить сумму долговых обязательств в части задолженности по налогам, сборам (пошлинам), обязательным страховым взносам в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь, а также суммы, по которым предоставлены отсрочка и (или) рассрочка уплаты налогов, сборов (пошлин) и пеней, суммы налогового кредита, суммы бюджетных займов и бюджетных ссуд, предоставленных белорусской организации в соответствии с законодательством на 31 декабря 2015 г.

Примем условно, что по данным такого расчета размер собственного капитала на 31 декабря 2015 г. составляет 350 млн. руб.

Когда применяется ограничение затрат по ст. 131-1 НК

Ограничение затрат согласно ст. 131 1 НК по контролируемой задолженности перед иностранным учредителем применяется, если размер контролируемой задолженности в 3 и более раза превышает размер собственного капитала (абз. 4 части первой п. 1 ст. 131 1 НК). В нашем случае контролируемая задолженность в 13 раз превышает размер собственного капитала (4 535 / 350).

Ограничение затрат по ст. 131 1 НК по контролируемой задолженности |*| перед белорусским учредителем применяется, если размер контролируемой задолженности превышает размер собственного капитала (абз. 4 части первой п. 1 3 ст. 131 1 НК). В нашем случае контролируемая задолженность в 1,1 раза превышает размер собственного капитала (390 / 350).

Расчет коэффициента капитализации

Для ограничения затрат необходимо рассчитать коэффициент капитализации для контролируемой задолженности перед иностранным учредителем и для контролируемой задолженности перед белорусским учредителем.

Коэффициент капитализации для контролируемой задолженности перед иностранным учредителем белорусские организации определяют, кроме организаций, производящих подакцизные товары в налоговом периоде, по формуле

где Зк – контролируемая задолженность перед иностранным учредителем (участником) в налоговом периоде;

Кс – собственный капитал, соответствующий доле участия (прямого или косвенного) иностранного учредителя (участника) в уставном фонде белорусской организации на последнее число налогового периода (п. 1 2 ст. 131 1 НК).

Коэффициент капитализации составил 7,198 412 698 ((4 535 / (350 × 60 / 100)) / 3).

Коэффициент капитализации для контролируемой задолженности перед белорусским учредителем определяется по формуле

где Зкб – задолженность перед белорусским учредителем (участником) в налоговом периоде;

Ксб – собственный капитал белорусской организации, соответствующий доле участия (прямого или косвенного) белорусского учредителя (участника) в уставном фонде белорусской организации на последнее число налогового периода.

Коэффициент капитализации |**| составил 2,785 714 286 (390 / (350 × 40 / 100)).

Не все затраты могут быть учтены при исчислении налога на прибыль

Далее определяем сумму затрат, учитываемых при исчислении налога на прибыль по задолженности перед иностранным и белорусским учредителем. В каждом случае сумма учитываемых при налогообложении расходов определяется путем деления фактических расходов на коэффициент капитализации:

– сумма расходов по правам на товарный знак и консультационным услугам составит 352 160 970 руб. (2 535 000 000 / 7,198 412 698);

– сумма расходов по процентам по кредиту составит 69 459 757 руб. (500 000 000 / 7,198 412 698);

[1]

– сумма расходов по маркетинговым услугам составит 140 000 000 руб. (390 000 000 / 2,785 714 286).

Изменения в правилах «тонкой капитализации» (Зорина Р.)

Дата размещения статьи: 17.01.2017

С 1 января 2017 г. вступают в силу новые положения НК РФ, которые существенно меняют действующие в РФ правила «тонкой капитализации» и расширяют круг подпадающих под эти правила сделок. В настоящей статье автор рассматривает основные положения новых правил, предпосылки их возникновения, а также перспективы применения в РФ с учетом сложившейся судебной практики и зарубежного опыта.

Предпосылки принятия нового Закона

С 1 января 2017 г. вступает в силу Федеральный закон от 15.02.2016 N 25-ФЗ, которым вносятся изменения в правила «тонкой капитализации».
Необходимость в таких изменениях назрела давно — действующие правила, установленные ст. 269 НК РФ, существенно не изменялись уже около 10 лет , и правоприменительная практика выявляла все больше пробелов, недостатков и неточностей правового регулирования в данной области. Действующие нормы предоставляли простор для «обхода» положений ст. 269 НК РФ, и судам фактически приходилось брать на себя роль законодателя, дополняя и конкретизируя существующие правила.
———————————
См. пояснительную записку к законопроекту: http://asozd2.duma.gov.ru/main.nsf/%28SpravkaNew%29?OpenAgent&RN=724609-6&02.

Читайте так же:  Расчет по страховым взносам за 3 квартал – образец заполнения

В дальнейшем суды неоднократно использовали подобный подход при разрешении аналогичных споров. Так, например, в деле ООО «Нестле Россия» суд указал, что сестринские компании-кредиторы «были созданы именно и только для финансирования компаний, входящих в группу «Нестле». При этом конечным выгодоприобретателем является головная компания NESTLE S.A. Контролируя таким образом деятельность группы, материнская компания уходит от прямого финансирования компаний, в нее входящих, и формально соблюдаются условия российского законодательства, необходимые для невозможности признания задолженности контролируемой». Спор был разрешен в пользу налогового органа.
———————————
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.10.2015 по делу N А40-16883/15.

Другими примерами возможности применения правил «тонкой капитализации» к займам, выданным сестринскими компаниями, являются, например, дело ЗАО «Телесет Лтд», дело ООО «Воздушные Ворота Северной Столицы» и дело ЗАО «Колвинское» .
———————————
Постановления ФАС Северо-Западного округа от 20.03.2014 по делу N А21-3697/2013, от 19.06.2015 по делу N А56-41307/2014, от 30.11.2015 N Ф07-6553/2015 по делу N А05-12258/2014 (Определением Верховного Суда РФ от 28.03.2016 N 307-КГ16-1257 отказано в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ).

Таким образом, существующее законодательство о «тонкой капитализации» уже не охватывало все возможные ситуации и судам, как было указано выше, приходилось самостоятельно восполнять эти пробелы.

Основная суть изменений

Еще одно, очень важное, на наш взгляд, изменение — предоставление суду права признать задолженность контролируемой и по основаниям, не предусмотренным напрямую в ст. 269 НК РФ, если суд установит, что конечной целью выплат по таким долговым обязательствам являются выплаты лицам, указанным в данной статье.
Ниже будут рассмотрены перспективы применения новых правил «тонкой капитализации» с учетом зарубежного опыта, о необходимости применения которого упоминалось как в пояснительной записке к проекту комментируемого федерального закона, так и в Основных направлениях налоговой политики на 2016 год и плановый период 2017 и 2018 годов.

Перспективы применения новой редакции ст. 269 НК РФ

В пояснительной записке к проекту рассматриваемого федерального закона указано на необходимость дальнейших изменений законодательства о правилах «тонкой капитализации»: «. назрела потребность не только в «точечных» изменениях, предлагаемых законопроектом, но и в комплексном пересмотре подхода к урегулированию правил тонкой капитализации с учетом складывающейся правоприменительной практики и опыта регулирования этого вопроса за рубежом» .
———————————
См. http://asozd2.duma.gov.ru/main.nsf/%28SpravkaNew%29?OpenAgent&RN=724609-6&02.

В Основных направлениях налоговой политики на 2016 год и плановый период 2017 и 2018 годов подчеркивается активное участие Российской Федерации в реализации Плана действий по борьбе с размыванием налоговой базы и выводом прибыли из-под налогообложения (OECD Action Plan on Base Erosion and Profit Shifting, далее — план BEPS) . Согласно п. 9.2 Основных направлений проработкой реализации Плана BEPS в части корпоративных заимствований занимается рабочая группа N 11, и по результатам окончательной выработки рекомендаций ОЭСР будет принято решение о необходимости внесения соответствующих изменений в налоговое законодательство РФ.
———————————
См. http://minfin.ru/ru/document/? >

План BEPS

План BEPS был одобрен главами государств Большой двадцатки на саммите G20 в сентябре 2013 г. в Санкт-Петербурге . Правилам «тонкой капитализации» посвящено Действие 4 (Action 4) данного плана, в соответствии с которым предполагается провести исследование различных способов ограничений, имеющих целью предотвратить размывание налоговой базы путем вычета процентов, и выработать оптимальный план борьбы с подобными действиями.
———————————
См. http://www.oecd.org/tax/tax-global/report-to-g20-dwg-on-the-impact-of-beps-in-low-income-countries.

В октябре 2015 г. ОЭСР опубликовала основные отчеты по пунктам плана BEPS, включая отчет по Действию 4 , в котором проанализированы существующие правила, ограничивающие вычет процентов, и изложены рекомендации странам-участникам.
———————————
Limiting Base Erosion Involving Interest Deductions and Other Financial Payments, Action 4 — 2015 Final Report. Текст отчета размещен на официальном сайте ОЭСР: http://www.keepeek.com/Digital-Asset-Management/oecd/taxation/limiting-base-erosion-involving-interest-deductions-and-other-financial-payments-action-4-2015-final-report_9789264241176-en#page7.

Основные рекомендации заключаются в следующем:
— Использование правила fixed ratio rule, в соответствии с которым размер принимаемых к вычету процентов привязывается к EBITDA (рекомендуется коридор от 10% до 30% EBITDA). Также приведены некоторые факторы, которые государству целесообразно учитывать при определении fixed ratio (например, вид деятельности налогоплательщика).
— Дополнительно к fixed ratio rule возможно использование group ratio rule, которое позволяет лицам, имеющим процентные расходы выше установленного по стране fixed ratio, использовать для расчета предельного размера процентов EBITDA международной группы, в состав которой входит такое лицо.
— Установление минимального значения (порога — de minimis threshold) процентных расходов. Компании, у которых процентные расходы ниже этого значения, исключаются из области действия fixed ratio rule.
— Нераспространение fixed ratio rule на проценты, уплачиваемые третьим лицам по займам, которые используются для финансирования социально значимых проектов.
— Возможность переноса неучтенных процентов на будущие периоды.
В 2016 г. ожидается более подробный отчет, в котором будут детально проанализированы особенности применения fixed ratio rule.

Правила «тонкой капитализации» в зарубежных странах и правоприменительная практика Суда ЕС

Также интересным представляется Решение Суда ЕС от 13.03.2007 N С-524/04 Test Claimants in the Thin Cap Group Litigation V Commissioners of Inland Revenue . После вынесения в 2002 г. решения по упомянутому выше делу Lankhorst-Hohorst несколько групп компаний подали заявления о возврате/компенсации налога, излишне, по их мнению, уплаченного в результате применения законодательства Великобритании о «тонкой капитализации».
———————————
http://curia.europa.eu/juris/showPdf.jsf;jsession >

Читайте так же:  Налог на прибыль

В каждой такой группе имелась английская компания, которой был предоставлен заем от компании — резидента другого члена ЕС . Разрешая данный спор, суд сделал следующие важные выводы:
а) Правила «тонкой капитализации» Великобритании по-разному регулируют порядок исчисления налоговых обязательств заемщика в зависимости от резидентства кредитора, а значит, являются ограничением свободы выбора места регистрации компании. Такое ограничение допустимо только в том случае, когда оно касается абсолютно искусственных сделок, которые не отражают экономическую реальность и имеют своей целью исключительно уход от налоговых обязательств.
б) Национальное законодательство, в т.ч. законодательство о «тонкой капитализации», должно иметь целью предупреждение злоупотреблений/недобросовестной деятельности. Оно считается таковым, если, во-первых, предоставляет налогоплательщику возможность привести доказательства наличия деловой цели в заключаемых им сделках, и, во-вторых, переквалификация процентов в дивиденды должна осуществляться исходя из принципа «вытянутой руки», т.е. с учетом рыночных цен.
———————————
См. http://curia.europa.eu/jcms/upload/docs/application/pdf/2009-02/cp070022en.pdf.

Данные выводы, на наш взгляд, перекликаются с положениями п. 3 ст. 3 НК РФ о необходимости наличия у налогов и сборов экономического основания и недопустимости произвольного их установления. На наш взгляд, российские правила «тонкой капитализации» должны быть направлены на пресечение таких ситуаций, когда займы даются исключительно в целях необоснованного вычета процентов, но не должны затрагивать добросовестных налогоплательщиков. Особенно актуально это становится в период кризиса, когда долговая нагрузка организаций существенно возрастает не по причине недобросовестных действий, а вследствие экономической ситуации в стране.
Целесообразным, на наш взгляд, при рассмотрении некоторых дел с применением правил «тонкой капитализации» (например, при наличии задолженности перед независимым кредитором, где взаимозависимое лицо выступает поручителем) было бы предоставить налогоплательщикам возможность обосновать наличие деловой цели при заключении спорной сделки и таким образом избежать применения правил «тонкой капитализации».

Выводы

Тонкая капитализация

2) В налоговом планировании под тонкой капитализацией понимается — метод избежания налогов, в соответствии с которым финансирование предприятия или организации (акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью) осуществляется не за счет вложения в уставный капитал, а за счет предоставления кредитов. В связи с тем, что национальные налоговые законодательства и соглашения об избежании двойного налогообложения часто устанавливают более льготные условия удержания налога с процентов, чем с дивидендов, такая практика позволяет достигать снижения сумм налога, удерживаемого налоговым агентом. Для предотвращения или уменьшения возможностей использования тонкой капитализации в целях уменьшения налоговых обязательств в акты налогового законодательства и в тексты соглашений об избежании двойного налогообложения часто включаются такие меры против избежания налогов, как:

— расширительные трактовки термина «дивиденды»;

— ограничительные трактовки термина «проценты»;

— различного рода изъятия и ограничения по применению налоговых вычетов и налоговых льгот при сделках, заключенных между взаимозависимыми лицами;

— запреты и ограничения на вычет сумм уплаченных процентов, превышающих уровень ставки рефинансирования центральных банков. Международные аспекты применения тонкой капитализации были объектом рассмотрения на Женевском конгрессе ИФА в 1996 г. (CAHIERS de droit fiscal international. Volume LXXXIb).

Энциклопедия российского и международного налогообложения. — М.: Юристъ . А. В. Толкушкин . 2003 .

Смотреть что такое «ТОНКАЯ КАПИТАЛИЗАЦИЯ» в других словарях:

ТОНКАЯ КАПИТАЛИЗАЦИЯ — (thin capitalization) Форма капитализации компании, при которой ее капитал состоит из крайне небольшого количества акций и, с точки зрения налоговых органов, слишком большого количества облигаций. Законодательство некоторых стран предусматривает… … Словарь бизнес-терминов

ТОНКАЯ КАПИТАЛИЗАЦИЯ — (thin capitalization) Форма капитализации компании, при которой капитал компании состоит из крайне небольшого количества акций и с точки зрения налоговых органов слишком большого количества облигаций. Законодательство некоторых стран… … Финансовый словарь

КАПИТАЛИЗАЦИЯ — (capitalization) 1. Передача капитала (capital) в распоряжение компании или иной организации. 2. Структура капитала компании или иной организации, например соотношение между собственным акционерным и заемным капиталом и между обыкновенными и… … Финансовый словарь

Капитализация — (capitalization) 1. Акт передачи капитала (capital) компании или другой организации. 2. Структура капитала компании или другой организации, например соотношение между собственным акционерным и заемным капиталом, между обыкновенными и… … Словарь бизнес-терминов

капитализация «тонкая» — Форма капитализации компании, при которой капитал компании состоит из крайне небольшого количества акций и с точки зрения налоговых органов слишком большого количества облигаций. Законодательство некоторых стран предусматривает в таких случаях… … Справочник технического переводчика

КАПИТАЛИЗАЦИЯ, «ТОНКАЯ» — форма капитализации компании, при которой капитал компании состоит из крайне небольшого количества акций и с точки зрения налоговых органов слишком большого количества облигаций. Законодательство некоторых стран предусматривает в таких случаях… … Большой бухгалтерский словарь

Рыночная капитализация — (англ. market capitalization) финансовый показатель, используемый для оценки совокупной стоимости рыночных инструментов, субъектов и рынков. В частности, различают: Рыночная капитализация ценной бумаги рыночная стоимость всех… … Википедия

Видео (кликните для воспроизведения).

МЕЖДУНАРОДНЫЕ НАЛОГОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ — отношения между странами по поводу взаимного регулирования пределов налоговой юрисдикции (сферы применения налогового законодательства) и другим вопросам налогообложения. Такое регулирование необходимо преимущественно в отношении подоходных… … Энциклопедия российского и международного налогообложения

Источники


  1. Михайловская, Н.Г. Искусство судебного оратора / Н.Г. Михайловская, В.В. Одинцов. — М.: Юридическая литература, 2016. — 176 c.

  2. Под редакцией Пиголкина А. С., Дмитриева Ю. А. Теория государства и права; Юрайт, Юрайт — Москва, 2010. — 752 c.

  3. Практика адвокатской деятельности / Под редакцией Л.И. Трунова. — М.: Юрайт, 2016. — 748 c.
  4. /oli>

    Тонкая капитализация
    Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here